Адвокат в арбитражном процессе. Дипломная работа

Оглавление
Введение 3
1 АДВОКАТУРА КАК ИНСТИТУТ ГРАЖДАНСКОГО ОБЩЕСТВА 6
1.1 Адвокатура в системе правового государства 6
1.2 Право граждан на квалифицированную юридическую помощь — конституционная основа организации и деятельности адвокатуры 14
1.3 Адвокат, его особый статус и гарантии независимости 19
2 УЧАСТИЕ АДВОКАТА В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ 28
2.1 Понятие процессуального представительства 28
2.2 Особенности защиты предпринимательства 39
2.3 Правовое положение адвоката в арбитражном процессе 43
3 ОСОБЕННОСТИ УЧАСТИЯ АДВОКАТА В РАЗЛИЧНЫХ СТАДИЯХ АРБИТРАЖНОГО ПРОЦЕССА 49
3.1 Участие адвоката в досудебном производстве 49
3.1.1 Исследование адвокатом предпосылок права на предъявление иска и формирование правовой позиции по делу 49
3.1.2 Подготовка адвокатом материалов дела и составление процессуальных документов 54
3.1.3 Составление искового заявления и подача его в суд 54
3.1.4 Подготовка дела к судебному разбирательству 61
3.2 Участие адвоката в судебном разбирательстве 67
3.2.1 Адвокатское доказывание 70
3.2.1 Объяснения по делу, участие в прениях и пр. 72
3.3 Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных решений 72
3.3.1 Адвокат в суде второй инстанции 72
3.3.2 Адвокат в надзорном производстве и при возобновлении дел по вновь открывшимся обстоятельствам 78
Заключение 83
Библиография 86

Введение
Институт адвокатуры имеет глубокие исторические корни. Все начиналось с самозащиты в состязательном процессе. Развивалась она непосредственно под влиянием экономических и политических факторов. Допустимо также говорить и о социальных предпосылках возникновения адвокатуры. Конкретные жизненные ситуации, связанные с нарушениями прав индивидуума, приводили к необходимости их защиты. Причем речь шла не столько о личных неимущественных правах, сколько о защите имущественных правоотношений.
Исследователи института адвокатуры указывают на то, что данный институт формировался как институт родственного представительства. Позже эти функции стали брать на себя посторонние лица, действовавшие ради собственного интереса или за вознаграждение. Так, постепенно, с течением времени возникал профессиональный союз адвокатов. Функции института расширялись и уточнялись, и адвокат выступал не просто как защитник интересов подсудимого, но и как консультант по правовым вопросам.
Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а вторые — его статусом как субъекта, участника гражданского процесса.
Российское законодательство дает ответ на вопрос о том, кто есть адвокат. «Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность», — гласит ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. В данной норме закреплены два важных требования, связанные с личностью и профессионализмом адвоката.
С одной стороны, он должен быть профессионально образован, подготовлен к выполнению своих публично-правовых ролей, в том числе и такой, как представительство в гражданском судопроизводстве. С другой стороны, данное обстоятельство позволяет соответствующему лицу приобрести статус адвоката, дающий право осуществлять адвокатскую деятельность, естественно, и по гражданским делам. В совокупности рассматриваемые личностные и профессиональные качества выделяют адвоката из среды субъектов, по закону имеющих право быть представителями сторон, третьих лиц в гражданском процессе.
И еще одно важное качество, отличающее адвоката от иных лиц, которым закон предоставляет возможность осуществлять представительство: адвокат является независимым советником по правовым вопросам (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Особым образом эта публично-правовая роль адвоката проявляется в его деятельности по представительству по гражданским делам, где он зависит от доверителя как его процессуальный представитель, но сохраняет полную независимость как советник стороны, третьего лица по правовым вопросам. При этом адвокат-представитель действует в соответствии с законом, по своему внутреннему убеждению, руководствуясь принципами и нормами адвокатской этики.
Определение адвокатуры как института гражданского общества, профессионального сообщества адвокатов, ставящего целью защиту прав, свобод и интересов личности, общества и государства, признание публичного характера деятельности адвоката, регламентация условий и порядка приобретения и лишения статуса адвоката, регулирование форм организации адвокатской деятельности, основанное на принципах независимости, самоуправления, корпоративности и равноправия адвокатов, — таковы в самом общем виде положения Закона, без принятия которого судебная реформа в стране не имела шанса считаться успешной.
Цель исследования: Раскрыть правовые аспекты адвоката в арбитражном процессе.
Задачи исследования:
— Рассмотреть адвокатуру как институт гражданского общества;
— Проанализировать правовые основы участия адвоката в арбитражном процессе;
— Раскрыть особенности участия адвоката в различных стадиях арбитражного процесса.

Заключение

Закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», определяя деятельностный аспект ролевых функций адвоката, одновременно отмежевал от адвокатской деятельности все иные виды деятельности, связанные с оказанием юридических услуг. Так, п. 3 ст. 1 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре предусматривает, что не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями; нотариусами, патентными агентами, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат.

Отсюда следует, что, во-первых, закон признает адвокатской деятельностью деятельность не всяких лиц, а только состоящих в корпорации адвокатов и осуществляющих свою профессиональную деятельность в адвокатских образованиях, перечисленных в ст. 20 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре: адвокатском кабинете, адвокатском бюро, коллегии адвокатов, юридической консультации. Во-вторых, адвокатская деятельность по оказанию юридической помощи — это тоже разновидность юридического сервиса, юридических услуг. Законодатель выделил их в самостоятельную группу (вид) и разрешает оказывать адвокатам во всех сферах судопроизводства: конституционного, гражданского, административного, уголовного (п. п. 2, 3 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

В связи с этими регламентациями в качестве представителя сторон, третьих лиц в гражданском процессе смогут участвовать не все субъекты, оказывающие юридические услуги, а лишь те из них, которые приобрели статус адвоката и на данной основе вправе заниматься адвокатской деятельностью, оказывать весь спектр юридической помощи, разрешенный Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (п. 2 ст. 2) <*>. В-третьих, Закон закрепляет монополию и приоритет адвокатской деятельности как по сферам, так и по видам деятельности <**>. Последние Закон заметно существенно расширил, включив в них и такие новые виды адвокатской деятельности, как участие в качестве представителя доверителя в третейском суде, международном коммерческом арбитраже, участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, в налоговых правоотношениях (пп. 6, 9, 10 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе закон устанавливает различные правовые запреты. Так, адвокат не вправе: принять от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя; принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим; участвовать в деле лиц, с которыми состоит в родственных или семейных отношениях и наделенных в силу своего должностного положения полномочиями расследовать или рассматривать конкретное дело; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, кроме одного случая, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя; без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему последним, в связи с оказанием юридической помощи (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Наконец, важно и то, что в отличие от других лиц, по закону имеющих право участвовать в гражданском деле в качестве представителя, на адвоката возлагаются соответствующие его процессуальному статусу обязанности. Например, адвокат должен: честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством (законность целей и средств, используемых адвокатом-представителем для достижения их); постоянно повышать свои знания и квалификацию, то есть профессиональное мастерство (ни к кому из других субъектов представительства в гражданском процессе перечисленные требования не предъявляются и не могут быть предъявлены в силу своей специфики); осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности (пп. 3, 6 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Данное условие является непременным фактором представительства, осуществляемого адвокатом по гражданским делам, и не относится к иным лицам, выступающим в качестве представителей в гражданском процессе.

Библиография

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // Российская газета. 1993. 25 декабря. № 237
2. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.05.1996)(ред. от 30.12.2008)// Собрание законодательства РФ. – 1996. — N 25. — Ст. 2954
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ(ред. от 09.02.2009)// Собрание законодательства РФ. – 1994. — N 32. — Ст. 3301.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 25.12.2008)// Собрание законодательства РФ. – 1996. — N 5. — Ст. 410.
5. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (принят ГД ФС РФ 20.12.2001) (ред. от 30.12.2008) // Собрание законодательства РФ. – 2002. — N 1 (ч. 1). — Ст. 1.
6. Арбитражный процессуальный кодекс РФ (АПК РФ) от 24.07.2002 N 95-ФЗ
7. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года № 63 — ФЗ (в ред. Федеральных законов от 28.10.2003 N 134-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 20.12.2004 N 163-ФЗ) // Российская газета, 2002. — № 100. — 5 июня. «Парламентская газета», N 159-160, 31.08.2004 (до ст. 56 п. 7), «Парламентская газета», N 161-162, 01.09.2004 (до конца);
8. Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 08.04.2005) // Российская газета, N 222, 05.10.2005;
9. Приказ Минюста РФ от 08.08.2002 N 217 «Об утверждении формы ордера» // СПС Консультант — плюс. Высшая школа;
10. Адвокат в роли эксперта. Нетрадиционные формы участия адвоката в уголовных и гражданских делах по защите прав предпринимателей // Юрист. — 1998. — N 4. — С. 4-7
11. Адвокатская деятельность и адвокатура в России. Введение в специальность: учеб. / под ред. И.Л. Трунова. М., 2006. Ч. 1. С. 13.
12. Адвокатура в России: Учебник для вузов (под ред. д.ю.н., проф. В.И. Сергеева). — 4-е изд., перераб. и доп. — «Юстицинформ», 2011 г.
13. Адвокатура как институт оказания квалифицированной юридической помощи (А. Галоганов, «Право и жизнь», N 7-8, июль-август 2011 г.)
14. Бархатова Е.Ю. Комментарий к Конституции Российской Федерации. — «Проспект», 2010 г.
15. Бойко А.Д., Капнус Н.И. Адвокатура в России. М., 2000. С. 53.
16. Васьковский Е.В. Основные вопросы адвокатской этики // Традиции адвокатской этики: Избр. тр. российских и французских адвокатов (ХIX — начало ХХ в.). СПб., 2004. С. 287..
17. Воробьев А.В., Поляков А.В., Тихонравов Ю.В. Теория адвокатуры. М., 2002. С. 54-55.
18. Гражданско-правовые аспекты деятельности адвоката по уголовным делам в сфере экономики // Современное право. — 2000. — N 3. — С. 37-42.
19. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие. — «Деловой двор», 2009 г.
20. Комментарий к Конституции Российской Федерации (под общ. ред. Л.В. Лазарева). — ООО «Новая правовая культура», 2009 г.
21. Комментарий к Конституции Российской Федерации (под ред. В.Д. Зорькина, Л.В. Лазарева). — «Эксмо», 2010 г.
22. Коммерческие рейсы // Транспортное право. — 2000. — N 1. — С. 7-13
23. Кучерена А.Г. Адвокатура. М., 2004. С. 66.
24. Кучерена А. Г. Правовой статус адвокатской палаты в РФ // Черные дыры в Российском Законодательстве. 2002. № 4.
25. Мельгунов В.Д. Административно-правовое регулирование и административно-правовые режимы в сфере предпринимательской деятельности. — «Волтерс Клувер», 2008 г.
26. Механизм процессуального регулирования и его элементы Е.Г. Лукьянова, «Журнал российского права», N 7, июль 2005.
27. Не дожидаясь обвинений // Российский адвокат. — 1998. — N 4. — С. 18-19
28. Незаконное предпринимательство (отдельные вопросы теории и практики на примере конкретного дела) // Российский следователь. — 1999. — N 4. — С. 21-29
29. Обзор судебной практики ФАС Московского округа по рассмотрению дел с участием иностранных лиц (утв. постановлением Президиума ФАС Московского округа от 26 мая 2000 г. N 12) // Вопросы правоприменения. — 2000. — N 2. — С. 26.
30. Определение Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 24 апреля 2007 г. N А42-6626/2005 // СПС «Гарант-Максимум. Практика ФАС округов. Прайм».
31. Понятие и виды полномочий представителей в арбитражном процессе (Е.А. Трещева, «Российская юстиция», N 11, ноябрь 2007 г.)
32. Постановление СААС от 14.05.2008 г. по делу N А60-17359/07.
33. Постановление заместителя Председателя Верховного Суда РФ от 17 марта 2009 г. N 13-Д09-1
34. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 г. N 30/64 «О некоторых вопросах, возникших при рассмотрении дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»
35. Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа
36. от 14 августа 2007 г. N А09-5124/06-9
37. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
38. от 23 октября 2008 г. N КГ-А40/9896-08
39. Рассецкая Т. А. Основы нотариата и адвокатуры: учебное пособие для ссузов. – М.: «Приор-издат», 2005.
40. Самолетное дело // Адвокатская практика. — 2000. — N 1. — С. 23-34
41. Смирнов В.Н., Смыкалин А.С. Адвокатура и адвокатская деятельность. — «Проспект»; Екатеринбург: «Издательский дом «Уральская государственная юридическая академия», 2010 г.
42. Смирнов В.Н. Закон об адвокатуре: итоги применения // Рос. право. 2006. N 1. С. 38-39
43. Справка по результатам анализа причин оставления без движения и возвращения апелляционных жалоб четырнадцатым арбитражным апелляционным судом от 26.02.2008 г. (http://14aas.arbitr.ru/index?tid=633200033&nd=458200283)